第二百零四条 最高额抵押担保的债权确定前，部分债权转让的，最高额抵押权不得转让，但当事人另有约定的除外。
●条文主旨
本条是关于最高额抵押所担保的主债权以及最高额抵押权转让的规定。
●争立法背景
关于最高额抵押所担保的主债权能否转让的问题，担保法第6l条规定：“最高额抵押的主合同债权不得转让。”担保法这样规定的主要考虑是，最高额抵押是对一定期间连续发生的债权作担保，而不是单独对其中的某一项债权作担保，而且最高额抵押所担保的债权在担保期间内经常变更，处于不稳定状态，如果允许主合同债权转让，就要考虑最高额抵押权是否转让、如何转让，以及如果几个债权分别转让给不同的第三人时，最高额抵押权由谁行使、如何行使等问题。在当时我国市场机制尚未完善的情况下，为了防止经济生活出现混乱局面，保障信贷和交易安全，担保法作出最高额抵押的主合同债权不得转让的特别规定，是必要的。但随着我国市场经济的不断发展和市场机制的不断完善，最高额抵押的主合同债权转让与否，应当按照当事人意思自治的原则，由债权人自己决定。因此，本法不再保留担保法的上述规定，最高额抵押所担保的主债权是可以转让的。那么，主债权转让的，最高额抵押权是否一并转让呢?本条为解决这一问题作出了规定。
●条文解读
关于最高额抵押权是否随其所担保的主债权的转让而转让的问题，应当区别不同情况分别对待。最高额抵押所担保的主债权确定后，主债权在约定的最高限额内就抵押财产优先受偿，此时最高额抵押与一般抵押没有什么区别，因此，根据一般抵押权随主债权的转让而转让的原则，主债权转让的，最高额抵押权一并转让。那么，最高额抵押担保的主债权确定前，最高额抵押权是否随部分债权的转让而转让呢?对此，本条规定：“最高额抵押担保的债权确定前，部分债权转让的，最高额抵押权不得转让，但当事人另有约定的除外。”之所以这样规定，是因为最高额抵押是对一定期间内连续发生的所有债权作担保，而不是单独对其中的某一个债权作担保，因此，最高额抵押权并不从属于特定债权，而是从属于主合同关系。部分债权转让的，只是使这部分债权脱离了最高额抵押权的担保范围，对最高额抵押权并不发生影响，最高额抵押权还要在最高债权额限度内，对已经发生的债权和尚未发生将来可能发生的债权作担保。因此，最高额抵押担保的主债权确定前，部分债权转让的，最高额抵押权并不随之转让，除非当事人另有约定。
根据本条但书的规定，当事人可以约定在最高额抵押担保的债权确定前，最高额抵押权随部分债权的转让而转让。当事人的约定主要有以下两种情形：(一)部分债权转让的，抵押权也部分转让，原最高额抵押所担保的债权额随之相应减少。在这种情况下，转让的抵押权需要重新作抵押登记，原最高额抵押权需要作变更登记。(二)部分债权转让的，全部抵押权随之转让.未转让的部分债权成为无担保债权。
●相关规定
《担保法》第61条。
本帖最后由 暮色 于 2011-4-25 13:49 编辑
第二百零五条 最高额抵押担保的债权确定前，抵押权人与抵押人可以通过协议变更债权确定的期间、债权范围以及最高债权额，但变更的内容不得对其他抵押权人产生不利影响。
●条文主旨
本条是关于抵押权人与抵押人协议变更最高额抵押有关内容的规定。
●立法背景
最高额抵押担保的债权确定前，抵押权人与抵押人能否协议变更最高额抵押的有关内容，变更的内容包括哪些，担保法没有作出规定，本条对此增加了规定。
●条文解读
最高额抵押担保的债权确定前，抵押权人与抵押人可以通过协议变更最高额抵押的有关内容。当事人可以协议变更的内容主要包括：
(一) 债权确定的期间。抵押权人与抵押人一般会在最高额抵押合同中约定债权确定的期间，例如，如果当事人订立最高颧抵押合同对2007年1月1日至2007年12月31日发生的债权作担保，那么该期问即为债权确定的期问，2007年12月31日为债权确定的最后日期。最高额抵押担保的债权确定前，当事人可以协议延长或者缩短最高额抵押合同中约定的债权确定的期间。
(二) 债权范围。当事人可以协议变更最高额抵押权担保的债权范围，例如，某家电经销商与某家电制造商签订一份最高额抵押合同，对一定期间内连续购进该家电制造商生产的电视机所要支付的货款提供担保。抵押期间，双方约定，在最高额抵押担保范围内，同时为家电制造商的电冰箱的货款提供担保。
(三) 最高债权额。当事人可以协议提高或者降低抵押财产担保的最高债权额，如将约定的最高债权额300万元提高至500万元或者降低至200万元。
是否变更债权确定的期间、债权范围以及最高债权额，取决于当事人的协商一致，但在同一抵押财产上还有其他抵押权人特别是后顺位的抵押权人时，变更的内容可能对他们产生一定的影响，甚至损害他们的合法权益。例如，最高额抵押合同中约定的债权确定的最后日期在后顺位抵押权的债务履行期届满之前，如果最高额抵押权人与抵押人协议延长债权确定的期间，将债权确定的最后日期延长至该后顺位抵押权的债务履行期届满之后，就会对后顺位抵押权人实现其抵押权产生不利的影响。又如，最高额抵押权人与抵押人协议提高最高债权额，而实际发生的债权数额也高于原虽高债权额，那么抵押财产的变价款用于优先清偿该最高额抵押权的数额就会相应增加，这样也会对后顺位抵押权人实现其抵押权产生不利影响。为防止抵押权人与抵押人的变更损害其他抵押权人的利益，本条以但书的形式特别规定：变更的内容不得对其他抵押权人产生不利影响。根据这一规定，抵押权人与抵押人的变更对其他抵押权人产生不利影响的，该变更无效。
第二百零六条 有下列情形之一的，抵押权人的债权确定：
(一) 约定的债权确定期间届满;
(二) 没有约定债权确定期间或者约定不明确，抵押权人或者抵押人自最高额抵押权设立之日起满二年后请求确定债权;
(三) 新的债权不可能发生;
(四) 抵押财产被查封、扣押;
(五) 债务人、抵押人被宣告破产或者被撤销;
(六) 法律规定债权确定的其他情形。
●条文主旨
本条是关于最高额抵押权所担保债权确定事由的规定。
●立法背景
最高额抵押权所担保债权的确定，是指最高额抵押权所担保的债权因一定事由而归于固定。最高额抵押权的实现除了需要债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形外，还须具备其担保债权额的确定。最高额抵押权担保的债权额之所以需要确定：一是根据本法第203条的规定，最高额抵押权是对一定期间内将要连续发生的债权提供抵押担保。也就是说，最高额抵押权所担保的债权额在抵押期间具有不确定性和变动性。但债权终需要清偿，在清偿的条件出现时，债务人具体应清偿多少债权，应有一个确定的数额;另一方面，最高额抵押权仍属于抵押权的一种，抵押权人在实现优先受偿权时，具体优先受偿的范围为多大，应当有一个定额。担保法对最高额抵押权所担保债权的确定事由没有作具体规定，这限制了最高额抵押权在实践中的应用。基于此，本条在吸收法院审判实践经验及借鉴国外立法例的基础上对最高额抵押权所担保债权的确定事由作了规定。
●条文解读
根据本条规定，具有下列情形之一的.最高额抵押权所担保的债权确定：
(一) 约定的债权确定期间届满。债权确定期间是指确定最高额抵押权所担保的债权实际数额的时间。实践中，最高额抵押权人为了防止抵押人任意行使确定债权额的请求权，而使自己处于不利地位;抵押人为了防止自己的抵押物所担保的债权长期处于不稳定的状态，一般都愿意在最高额抵押合同中对债权确定的期间进行约定。所以，对确定债权的期间进行约定是最高额抵押合同的重要内容。当事人约定的确定债权期间届满，最高额抵押权所担保的债权额即自行确定。这里需要区分两组概念：一是当事人约定的债权确定期间与最高额抵押权的存续期间。前者是指最高额抵押权人与抵押人之间约定的，用以确定最高额抵押权所担保债权额的时间;后者是指最高额抵押权担保债权的期间，根据本法第202条的规定.抵押权人应当在主债权诉讼时效期间行使抵押权，未行使的，人民法院不予保护。也就是说，最高额抵押权的存续期间与主债权的诉讼时效一致。所以，最高额抵押权的存续期间一般长于当事人约定的确定债权的期间;二是当事人约定的债权确定期间与最高额抵押中的债务清偿期。最高额抵押中的债务清偿期指债务人履行债务的期间。当事人约定的确定债权期间届至，债务的清偿期未必届至。当事人可以在最高额抵押合同中约定以债务的清偿期为确定债权的期间，也可以在债务清偿期外另约定确定债权的期间。
(二) 没有约定债权确定期间或者约定不明确，抵押权人或者抵押人自最高额抵押权设立之日起满二年后请求确定债权。实践中，当事人可能没有约定债权确定期间，或者即使有约定，但约定的期间不明确。在这种情况下，如何决定最高额抵押所担保债权确定时间?对这个问题.国外的做法主要有两种：一是规定抵押权人或者抵押人可以随时要求确定最高额抵押权所担保的债权额;一是规定一个债权确定的法定期间，如日本民法典规定，最高额抵押人白最高额抵押权设定时起经过三年，可以请求确定债权原本。本法采纳了第二种做法，明确规定，没有约定确定债权期间或者约定不明确，抵押权人或者抵押人自最高额抵押权设立之日起满二年后请求确定债权。这样规定主要基于两点考虑：一是设立最高额抵押权的目的主要是为了对连续性的交易提供担保，连续性交易一般会持续一段时间，如果允许当事人随时要求确定最高额抵押权所担保的债权额，就意味着一方当事人，特别是抵押人有可能在很短时问内就要求确定债权额，这无疑与设立最高额抵押权的目的不相符合;二是在当事人对确定债权额的期间没有约定或者约定不清楚的情况下，规定一个法定的确定债权额的期问，可以使最高额抵押权的地位因法定期间的存在而较为安稳.抵押权人不必时时顾虑抵押人行使确定请求权。这对于稳定最高额抵押关系是有好处的。本条规定的“二年”是一个固定期间，不存在中止、中断的问题，其起算点是最高额抵押权设立之日。根据本法第187条、第188条的规定，如果以建筑物、建设用地使用权等不动产权益作最高额抵押的，最高额抵押权设立之日为最高额抵押权登记之日;如果以交通运输工具等动产作最高额抵押的，最高额抵押权设立之日为最高额抵押合同生效之日。
(三) 新的债权不可能发生。在新的债权不可能发生的情况下，最高额抵押权所担保的债权额也确定。这里的“新的债权不可能发生”主要包括两种情形：一是连续交易的终止。如果最高额抵押是对连续交易提供担保，则连续交易的结束日期就是债权额的确定时间，即使当事人约定的债权确定期间或者本条第二项规定的法定确定期间还没有届至，最高额抵押权所担保的债权额也确定;二是最高额抵押关系的基础法律关系消灭而导致新的债权不可能发生。比如在连续的借款交易中，借款人的严重违约致使借款合同依照合同约定或者法律规定被解除，新的借款行为自然不再发生。这种关系终止时，最高额抵押权所担保的债权额自然也确定。在这种情况下，债权额的确定时间也不受当事人约定的或者法定确定期间的影响。
(四) 抵押财产被查封、扣押。在最高额抵押权存续期问，抵押财产被法院查封、扣押的，其有可能被拍卖或者变卖。抵押财产被拍卖、变卖的价格直接影响到最高额抵押权人债权利益的实现，为确保自己的利益，在抵押财产被查封、扣押时，最高额抵押权人一般都希望被担保的债权额尽早确定。此外，查封、扣押抵押财产实际上隔断了抵押财产与担保债权的关系，也脱离了最高额抵押人和最高额抵押权人对抵押财产的影响和控制，因此，无论是从保护最高额抵押权人、其他债权人利益的角度，还是从稳定担保关系的角度，都应当确定最高额抵押所担保的债权额。需要注意的是，被担保的债权额因抵押财产被查封、扣押而确定的，除了其他法律另有规定，最高额抵押权人仍可以就被确定的担保债权额对抵押财产行使优先受偿权，这种优先受偿权优先于一般债权，也优先于排在其后的其他担保物权。
(五) 债务人、抵押人被宣告破产或者被撤销。在最高额抵押权存续期间，债务人、抵押人有可能被宣告破产或者被撤销。债务人、抵押人被宣告破产或者被撤销所产生的直接法律后果就是债务人、抵押人进入破产程序或者清算程序。根据破产法的规定，未到期的债权，在破产申请受理时视为到期。附利息的债权自破产申请受理时起停止计息。根据本法第203条的规定，债务到期是实现最高额抵押权的法定事由，因此债务人被宣告破产使确定最高额抵押所担保的债权额成为必要;抵押人进入破产程序的，其所有的财产(包括最高额抵押财产)都由破产管理人占有和支配，但对破产人的特定财产享有担保物权的权利人，对该特定财产享有优先受偿的权利，所以抵押人被宣告破产也使最高额抵押所担保的债权确定成为必要。同理，在债务人、抵押人被撤销的情况下，债务人或者抵押人进入清算程序也需要确定担保债权额。需要强调一点。根据破产法第132条的规定，破产法施行后，破产人在破产法公布之日前所欠职工的工资和医疗、伤残补助、抚恤费用，所欠的应当划人职工个人账户的基本养老保险、基本医疗保险费用，以及法律、行政法规规定应当支付给职工的补偿金，依照破产法第113条的规定清偿后不足以清偿的部分，以破产法第一百零九条规定的特定财产优先于对该特定财产享有担保物权的权利人受偿。破产法第109条规定的就是担保物权人对担保财产的优先受偿权。也就是说，在债务人或者抵押人被宣告破产时，最高额抵押权.人受担保的债权额确定，但其对抵押财产优先受偿的权利受破产法第132条的影响。
(六) 法律规定债权确定的其他情形。这是兜底性条款。除了本条第一项至第五项所规定的可以确定债权额的法定事由外，在本法其他条款或者其他法律中也有可能规定确定债权的其他情形，如根据本法第203条的规定，发生当事人约定的实现最高额抵押权的事由时，最高额抵押权人有权在最高债权额限度内就该担保财产优先受偿，而最高额抵押权人行使最高额抵押权的基础就是担保债权额的确定，所以出现当事人约定的实现最高额抵押权的事由就意味着担保债权额的确定。
最高额抵押权所担保债权额的确定将产生以下法律效力：一是最高额抵押权转变为普通抵押权。在债务人到期不履行债务或者出现当事人约定的实现抵押权的情形时，抵押权人可以依照普通抵押权的规定行使其抵押权;二是确定被担保债权的范围。被担保债权额确定时存在的主债权，不论其是否已到清偿期或者是否附有条件，均属于最高额抵押权担保的范围。被担保债权确定时存在的被担保主债权的利息、违约金、赔偿金，不论在确定时是否已经发生，也属于被担保债权的范围。但是在最高额抵押权担保的债权确定后才发生的主债权不属于被担保债权的范围;三是最高额抵押权所担保的债权确定后，一旦债权到期或者出现当事人约定的可以实现抵押权的情形，抵押权可以就抵押财产优先受偿，但优先受偿的额度不得超过双方当事人约定的最高担保额。抵押权人实现最高额抵押权时，如果实际发生的债权额高于最高限额的，以最高额为限，超过部分不具有优先受偿的效力;如果实际发生的债权额低于最高限额的，以实际发生的债权额为限对抵押财产优先受偿。
第二百零七条 最高额抵押权除适用本节规定外，适用本章第一节一般抵押权的规定。
●条文主旨
本条是关于最高额抵押权适用一般抵押权相关条款的规定。
●立法背景
与一般抵押权相比，最高额抵押权具有特殊性：一是最高额抵押权具有一定的独立性。在一般抵押权中，抵押权完全从属于主债权，随主债权的设立、移转和消灭而设立、移转和消灭。但是最高额抵押权的设立、转移和消灭在一定程度上独立于主债权。在设立上，没有债权存在，不能设立一般抵押权;但最高额抵押权却往往为将来的债权而设，不需要依附于现成的债权。在移转上，一般抵押权要求债权转移的，抵押权也随之转移;但在最高额抵押权中，根据本法第204条的规定，除当事人另有约定外，最高额抵押担保的债权确定前，部分债权转让的，最高额抵押权不得转让。在消灭上，一般抵押权要求主债权消灭的，抵押权也消灭;但在最高额抵押权中，只要产生最高额抵押权的基础关系还存在，部分债权的消灭不影响最高额抵押权的存在。二是最高额抵押权所担保的债权在设立时具有不确定性。在一般抵押权设立时，其所担保的债权在设立时就是特定的，所担保的债权额是明确的;但最高额抵押权设立时，其所担保的债权额是不确定的，一直到本法第206条所规定的事由出现时，其所担保的债权额才确定。三是在最高额抵押权中，当事人必须约定抵押权人得以优先受偿的最高债权数额。当事人约定的享有担保的最高债权数额并非最高额抵押权所担保的实际债权额，因为实际债权额到底是多少，只有根据本法第206条的规定进行确定后才清楚。当实际发生的债权额超过最高限额时，以最高限额为准实现抵押权，超过的部分不具有优先受偿的效力;实际发生的债权额低于最高限额的，以实际发生的数额为准实现抵押权。在一般抵押权中，当事人并不需要约定优先受偿的最高债权数额。以上三点是一般抵押权与最高额抵押权的主要区别。但是从性质上讲，最高额抵押权仍属于抵押权的一种，与一般抵押权具有许多共性。除本节规定的条文外，本法关于一般抵押权的许多规定都可以适用于最高额抵押权。为了避免内容重复，本条规定，最高额抵押权除适用本节规定外，适用本法第十六章第一节一般抵押权的规定。
●条文解读
最高额抵押权可以适用本法第十六章第一节一般抵押权的规定主要有：一是关于抵押权设立的规定。关于最高额抵押权设立的当事人、设立的程序、可用于抵押的财产等内容与一般抵押权基本相同。本法第180条、第182条、第184条、第185条、第186条的规定均可适用于最高额抵押权。二是关于抵押权登记与生效时间的规定。最高额抵押权的登记和生效时间适用本法第187条、第188条的规定。根据本法第187条、第188条的规定，以本法第180条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的.应当办理抵押登记，抵押权自登记时设立。以本法第180条第l款第四项、第六项规定的财产或者第五项规定的正在建造的船舶、航空器抵押的，抵押权自抵押合同生效时设立;未经登记，不得对抗善意第三人。三是关于抵押权与其他权利的关系的规定。本法第190条对抵押权与租赁权的关系，第199条对同一财产上多个抵押权的清偿顺序作了规定。这些规定也可用于处理最高额抵押权与租赁权或者其他抵押权的关系。四是关于最高额抵押权的实现。最高额抵押权的实现程序和方式均可适用一般抵押权的实现程序和方式。本法第195条、第197条、第198条、第200条、第201条等条文对此作了规定。五是关于抵押财产保全的规定。本法第191条、第193条关于抵押财产保全的规定可以适用于最高额抵押权。此外本法第十六章第一节第194条关于抵押权人放弃抵押权或者抵押权顺位的规定、第202条关于抵押权存续期间的规定也可适用于最高额抵押权。
●相关规定
《担保法》第62条。
第二百零八条 为担保债务的履行，债务人或者第三人将其动产出质给债权人占有的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现质权的情形，债权人有权就该动产优先受偿。
前款规定的债务人或者第三人为出质人，债权人为质权人，交付的动产为质押财产。
●条文主旨
本条是关于动产质权基本权利的规定。
●条文解读
动产质权与质押
债务人或者第三人将其动产交给债权人占有并实际控制的行为被称之为质押，质权人因质押而取得的权利为质权，质权是担保物权的一种。质权与质押是两个不同的概念，质押是指设定质权的法律行为，质权是指质权人的权利;质押是质权产生的原因，质权是质押引起的法律后果。
质权的法律特征
1. 动产质权是担保物权。债务人或者第三人将其质物交由债权人占有，是为了担保债权的实现。质权人占有质物实际上是取得了质物上的交换价值，在一般情况下，其只能占有质物，而不能使用、收益，因此，质权人的标的不是物的使用价值，而是物的交换价值，是为了保证特定债权的实现而设定，质权附随于债权而存在。
2. 动产质权是在他人的财产上设立的物权。动产质权是在债务人或者第三人的动产上设定的担保物权，因此属于他物权。质权的标的可以是债务人自己的财产，也可以是第三人的财产，债权人没有必要在自己所有的财产上为担保自己的债权设定质权。
3. 动产质权是由债权人占有质物为生效条件。质权是以质权人占有质物为条件的，质权人只有占有质物才享有质权，移转质物的占有是质权与抵押权的根本区别。因此，出质人须将质物交付质权人占有，质权人才能取得质权。
4. 动产质权是就质物价值优先受偿的权利。由于动产质权的设定是以担保特定债权的实现为目的，因此，当债务履行期届满，债务人不履行债务时，或者出现债务人与债权人约定实现质权的‘情形出现时，质权人有权就质物折价或者拍卖、变卖该质物的价款优先受偿。
“当事人约定的实现质权的情形”，指当事人在设定质权时在合同中约定的实现质权的一些情形，一旦约定的情形出现，则质权人有权要求实现质权。例如当事人一般会在担保合同中约定债务人履行债务的义务、履行方式等，如果债务人不按合同约定的方式等履行债务，则可能构成实现质权的情形。
债务人或者第三人将其动产移转给债权人占有作为债权的担保，当债务人不履行到期债务或者当事人约定的实现质权的情形出现时，债权人享有就质押给债权人的动产折价或者拍卖、变卖该动产的价款优先受偿的权利。用于出质的动产可以是债务人本人的.也可以是第三人的;实现质权的原因或者是债务人到期不还债，或者是出现了当事人约定的实现质权的情形，一般是违约情形;质权人所享有的是就质物价值的优先受偿权。
●相关规定
《担保法》第63条。
第二百零九条 法律、行政法规禁止转让的动产不得出质。
●条文主旨
本条是关于禁止出质的动产的规定。
●立法背景
关于禁止出质的动产的规定，是在将物权法草案向社会公布公开征求意见后新增加的内容。物权法草案的一、二、三审稿及担保法均没此内容，在物权法草案向社会公开征求意见后，有的群众提出，出质的财产应当是允许转让的财产，法律禁止转让的财产不能作为质押的财产。法律委员会经研究，建议增加一条规定此内容。
●条文解读
一、依法可以转让的动产均可以设定动产质权
哪些财产可以作为质权标的物，各国规定不尽相同。有的国家规定，各种财产上均可设立质权;有的国家规定，质权的标的限于动产，对于哪些动产可以设定质权，则大多不作列举。根据民法原理，法律不禁止的，都应当是允许的，而法律不明确规定禁止转让的动产，都可以作为设定质权的标的。
合法拥有的并且依法可以转让的动产可以设定质权。因此，水弭可以设定的动产应当是十分宽泛的，如车辆、古董字画、珠宝手饰等。但是，法律、行政法规规定禁止流通的动产不得设定质权，例如毒品、管制枪支等。
二、规定禁止转让的动产的依据应当是法律、行政法规。设定动产质权是一种民事权利，对于禁止性民事权利的限定应当是十分严格的。规定禁止转让的动产的依据只能是全国人大及其常委会制定的法律以及国务院制定的行政法规。其他规范性文件，不能作为规定禁止转让动产的依据。
第二百一十条 设立质权，当事人应当采取书面形式订立质权合同。
质权合同一般包括下列条款：
(一) 被担保债权的种类和数额;（二）债务人履行债务的期限;（三）质押财产的名称、数量、质量、状况;（四）担保的范围;（五）质押财产交付的时间。
●条文主旨
本条是关于质权合同的规定。
●立法背景
质权是依照当事人的真实意思而创设的权利，当事人设定质权的行为是一种双方的法律行为，应当通过订立质权合同来进行。关于动产质权的合同形式，学者们一直有不同观点，有的认为口头质权订立合同也应当允许。考虑到口头合同虽然简单、易行，但一旦发生争议，不易证明其存在及具体内容，不利于事实的查明和纠纷的解决。为了便于确定当事人的权利义务、民事责任等法律关系，促使当事人谨慎行使担保物权，减少纠纷的发生，规范设定质权的行为。法律规定应当采用书面形式订立质权合同。
●条文解读
一、订立质权合同应当采用书面形式
质权设定的行为为要式行为，应当采用书面的形式进行。要式行为即法律、行政法规规定的要求当事人在民事行为中应当采用的形式或者方式。
对于设立动产质权合同未采用书面形式的，依据合同法第36条的规定，一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。
二、动产质权的合同内容
动产质权合同是明确质权人与出质人权利义务的协议，也是将来处理当事人之间纠纷的重要依据，因此，当事人在订立质权合同时，对当事人之问的权利义务应尽可能约定清楚、明确。本条关于合同内容的规定，是提示性、指导性的、非要式的。值得一提的是，本条将原担保法中规定的“应当包括”修改为“一般包括”，主要考虑的是：一方面合同的内容是当事人双方真实意思的表示，应当由当事人自己确定;另一方面，由于担保法规定的是“应当包括”，司法实践中经常出现不符合规定内容的情形时，质押合同被确认为无效而导致当事人权益得不到保护的情况。
动产质权合同一般包括的内容主要有：
1. 被担保债权的种类和数额。被担保债权，通常被称为主债权，担保合同是为主债权的实现而设立的。主债权的种类，有金钱债权、特定物给付债权、种类物给付债权，以及以作为或不作为为标的的债权等;数额是指主债权是以金钱来衡量的数量，不属于金钱债权的，可以明确债权标的额的数量、价款等。被担保债权的种类和数额，是确定质权发生的依据，也是质权人实现质权时优先受偿确定范围的基础。
2. 债务人履行债务的期限。债务人履行债务的期限是指债务人承担债务的时间。质权合同订立后，在主债权清偿期届满前，质权人享有的只是占有质物的权利，其优先受清偿的权利虽然已经成立，但此间质权人实际享有的只是与主债权价值相当的优先受偿的期待权，质权人对质物的变价受偿必须要等到债务履行期届满且债务人没有履行债务，或者出现了当事人之间在合同中订立的实现质权的情形实际发生时才能进行。质权合同规定债务人债务的期限，可以准确确定债务人债务清偿期届满的时间，明确质权人实现质权的时间，保证债权人及时实现质权。
3. 质押财产的名称、数量、质量、状况。质物是设立动产质权的关键所在，没有质物，则不可能产生质权。动产质权合同，是出质人以其或者第三人的质物为实现质权人的质权而设定的担保合同，质权最终要以质物的变价来实现，所以在动产质权合同中要对质物的相关情况进行明确的描述，包括质物的名称数量、质量。
4. 担保的范围。动产质权担保的范围，是指质权人实现质权时可以优先受偿的范围。质权担保的范围应当由当事人协商确定，但当事人对担保范围不作约定或者约定不明确时，可以参考本法第一百七十三条的规定确定，即担保物权的担保范围包括主债权及其利息、损害赔偿金、保管担保财产和实现担保物权的费用。
5. 质押财产交付的时间。质押财产交付的时间是质权合同中的重要内容，质物的交付直接关系到质权的生效，根据本法的规定，质权自质物实际交付质权人时发生效力。当事人在质权合同中约定质物的交付时间，就可以明确出质人应当在何时将质物移转给质权人，质权人在何时接受质物，以确定质权的效力。明确质物的交付时间，有利于保障质权人债权的实现，维护交易安全，减少纠纷。
● 相关规定《担保法》第64条第l款、第65条。
第二百一十一条质权人在债务履行期届满前，不得与出质人约定债务人不履行到期债务时质押财产归债权人所有。
●条文主旨 本条是关于禁止流质的规定。
●立法背景 禁止流质契约的规定始于罗马法，为大多数国家的立法例，如法国、德国、日本、瑞士和我国台湾地区的民法典。 规定禁止流质契约，主要是考虑债务人借债往往处于急窘之境，债权人可以利用债务人的这种不利境地和自己的强势地位，迫使债务人与其签订流质契约，以价值过高的质押物担保小的债权额，在债务人不能清偿债务时，取得质押物的所有权，从而牟取不当利益。为了保障出质人的合法利益，法律规定禁止流质契约。当然，从现实生活与经济发展看，债务人借债，并非都是处于弱势地位，借债并进行质权担保的发生原因是多样化的，但从总体上说，为了保证担保活动的平等、自愿、公平和诚实信用，规定禁止流质契约还是十分有必要的。
●条文解读 根据本条的规定，质权人在债务履行期届满前，不得与出质人约定债务人未履行债务时质押财产为债权人所有。这项规定被通称为“禁止流质契约”条款。各国民法一般均禁止出质人与质权人以“流质契约”处分质押标的物，以保证质权合同当事人之间的公平。 禁止流质契约的意思主要是：当事人不得在质权合同中约定出质人在债务履行期届满不履行债务的，质押财产的所确权转移于质权人所有，即使当事人认为质物与债权价值相当，也不允许订立如此内容的协议。
●相关规定 《担保法》第66条。
第二百一十二条 质权自出质人交付质押财产时设立。
●条文主旨
本条是关于动产质权设立的规定。
●立法背景
一、交付质押财产是质权的生效要件
动产质权的标的是动产，动产具有易于转移、难以控制的特点，为了保障动产质权的实现，也为_『保护善意第三人的合法权益，本条规定动产质权的设立以交付为生效要件。
二、质权自出质人交付质押财产时设立
出质人与质权人订立动产质权合同，该合同自成立时生效，但在移转质物的占有之前，并不发生担保物权的效力，出质人只有实际移转质物交付到质权人占有时，质权才发生效力。司法实践中往往将合同效力与质权效力混同，根据本条规定，质物是否移转是质权是否生效的判断标准，当事人没有移转质物，质权无效;其质权合同是否有效要根据合同法的有关规定判断，质权无效并不当然导致合同无效，不应将质权有效与否与合同的效力混同判断。
●条文解读
本条明确规定动产质权自动产交付时发生法律效力，即出质人将出质的标的物交到质权人时质权生效。质权合同订立而不转移质物的，质权不发生效力。
●相关规定
《担保法》第64条第2款。
第二百一十三条 质权人有权收取质押财产的孳息，但合同另有约定的除外。
前款规定的孳息应当先充抵收取孳息的费用。
●条文主旨
本条是关于质权人孳息收取权的规定。
●立法背景
关于质权的效力是否当然及于孳息，各国立法并不相同，质权有占有质权与收益质权之分，占有质权是质权人仅有占有质物而无使用收益的权利的质权;收益质权是质权人对质物占有并有使用收益的质权。我国质权并未对此进行划分。较有共识的意见是，由于质权人占有质物，因此由其收取质物所产生的孳息最为简便可行，同时，收取的孳息用于清偿债务，对于出质人也无损害。
●条文解读
根据本条的规定，除合同另有约定外，质权人有权收取质押财产所产生的孳息，质权的效力及于孳息。孳息包括法定孳息与自然孳息。质权人能否收取孳息有两种情况：一是，如果当事人在合同中明确约定质权人无权收取质物所产生的孳息，则质权人不能收取质物孳息作为债权的担保;二是，如果当事人对质权人能否收取孳息没有约定或者约定不明的，质权人有权依照本条的规定收取质物所产生的孳息。
一、孳息的种类
质物所产生的孳息包括自然孳息和法定孳息。质物所产生的自然孳息是指质物因自然原因由自身分离出来的利益，例如果树结的果实，母畜生的幼畜等;法定孳息，指依照法律规定由质物所产生的利益.如根据合同产生的租金、利息等。
质权人依法收取孳息时，并不当然取得所有权，而是取得孳息的质权，孳息成为质权的标的。如果擎息是金钱，质权人可以直接用于清偿，如果孽息是物，可以由质权人与出质人协议以该孳息折价或者拍卖、变卖，以所得价款优先受偿。
二、孳息的充抵顺序
依法收取的孳息首先应当充抵收取孳息的费用，然后充抵主债权的利息和主债权。例如，以母乍作质物的，如果母牛产仔，债务清偿期届满，债务人没有清偿债务，那么当事人可以将牛仔折价或者拍卖、变卖，所得价款先充抵牛仔接生费等。
●相关规定
《担保法》第68条。