以"司法强拆"取代"行政强拆"不一定就是法治进步

冬雨

      姜明安(北京大学法学院教授)

新征收条例应建立三种制度：一是建立裁、执分离制度，二是司法不受地方行政和其他外力干预，三是确立“起诉即停止拆迁”（紧急情况除外）制度。否则，一边起诉和审理，一边继续强拆，被强拆人可能就会选择暴力对抗或自焚，强拆悲剧仍难以避免。

《国有土地上房屋征收与补偿条例（第二次征求意见稿）》（以下简称新征收条例）最大的亮点是什么？人们几乎不约而同地认为，是“行政强拆”改“司法强拆”。

笔者认为，“行政强拆”改“司法强拆”确实是一种进步，但这种进步必须有相应制度的建立和完善为前提。否则，会走向进步的反面：不仅不能增加对被征收人的权利保障，还将以牺牲司法的公正、权威和人们的法治信仰作为代价。

原《拆迁条例》规定的“行政强拆”被取消之所以是一种进步，是因为那种“行政强拆”确立的制度是：行政机关自己作出拆迁决定，自己对拆迁决定的争议进行裁决，自己对不履行裁决的当事人予以强制执行（强拆）。这种制度显然违反“自己不做自己法官”的正当法律程序。取消和废除当然是进步。

但是，以“司法强拆”取代“行政强拆”就必然符合正当法律程序，符合法治的基本原则吗？就一定是法治的进步吗？笔者认为，不一定。

首先，强拆涉及“强拆裁决”和“强拆执行”的问题。强拆裁决是司法行为，实施强拆是行政行为，或者说实质上是一个行政行为。“司法强拆”如果不以裁执分离制度为前提，统一由法院执行庭或行政庭实施，同样会导致滥权、侵权和腐败。较理想的方案应该是：法院裁决，行政机关组织实施，法院予以监督，包括受理被征收人对违法拆迁行为的起诉。

其次，司法强拆比行政强拆公正，是假定司法相对超脱、独立，不受地方行政和其他外力干预，从而能兼顾和平衡各方利益而得出的结论。但是我们在实行司法强拆后，如果司法仍受地方行政和其他外力干预，行政强拆发生的问题就可能同样在司法强拆中重演。

再次，司法强拆能否为被征收人权益提供有效保障，是以司法对行政行为的严格审查为前提的，而这就要求法院在依法作出判决以前，任何人不得实施强拆。如果仍像过去一样，被征收人起诉后，只要政府一申请，法院就强拆，在这种情况下，即使被征收人胜诉，权益也难于恢复了：旧房子早拆了，新高楼大厦早盖起来了。你不可能将新盖起的高楼大厦推倒，再恢复你的小平房或小四合院（即使是梁思成与林徽因的旧居）吧？

因此，在新征收条例中，应该确立“起诉即停止执行”（紧急情况除外）制度。否则，在没有“说法”（终局判决）之前，你硬要强拆，坚持权益的被强拆人可能就会选择暴力对抗或自焚，他（她）不会因为你是法院、不是行政机关就选择忍耐和配合。强拆悲剧仍然难以避免。

由此可见，以“司法强拆”取代“行政强拆”必须要以建立和完善上述三项制度为条件、为前提。否则，这种转变对现行制度的改进有限，对被征收人权益保障的增进有限，对消除暴力拆迁、野蛮拆迁，避免强拆中暴力对抗和被征收人自伤、自焚、自杀悲剧的效果和作用有限。不仅正面作用有限，而且还可能使法院失去公信力和权威，使国民失去对司法的信任信心和对中国法治的前景产生悲观情绪。

　　（ 新京报 ）

冬雨

微博大义

@连岳：再征意见的新拆迁条例，取消行政强拆，按市场价补偿，被折迁者可指定估价机构，看到这些，有个不祥的预兆，在它通过之前，为抢时间，更惨烈的强拆可能会上演，房子面临拆迁风险的人宜早做防备。

@王功权：看《国有土地上房屋征收与补偿条例》征求意见稿，得出个令我自己也十分震惊的结论：通过法规修改使目前大量非法拆迁行为合法化。而且原来是行政强拆，民众还可以诉诸法院，现在是法院按政府意志直接强拆，连个上告的地方都没有了。不建立在私人财产不能任意侵犯理念上的任何修改，都是危险行为。

@金融界人贩子：据客户说，政府清廉指数非常靠谱。以前他们公司产品出口到排名八十位往后的国家，这两年开始往排名前四十位的国家出口，发现展业的规矩和方式完全不同。同样是花钱，有营销和行贿两条路线；同样是挣钱，有站着和跪着两种姿势。

@大山：前一段有只浣熊在家外的小路上被撞死了。每天过往车辆都尽量绕行，但遗骸仍是被轧来轧去了好多回。我感叹：“都成干饼子了，怎么还没人来清理？”女儿立刻回了一句：“你怎么不去清理？”说得有道理。我回家拿了把铲子，还拍了张照留给她看。每个家长都要求孩子听话，有时我们也该听听孩子们的。

@中国经营报：内地印钞厂大规模招聘———今年3月以来，中国印钞造币总公司、钞券设计公司和国内5大造币厂等企业，启动了近5年来规模最大、最集中的招聘计划，用人需求量超过100人。印刷类本科高校北京印刷学院招生就业处赵老师表示：“往年这些企业招聘计划很零散，每年就一两家，今年前后来了5家。”

@王以超：既然那么多机关的食堂可以做到如此价廉物美，又符合中国国情，建议按照同等标准，推广到所有的公立学校，以让更多的人沐浴在福利的阳光下。

（新京报）